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建材價格大幅上漲,施工企業之應對措施,中國建材網,cnprofit.com
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建材價格大幅上漲,施工企業之應對措施
2020年12月16日    閱讀量:296    新聞來源:中國建材網 cnprofit.com  |  投稿

建設工程行業的市場化程度逐步增強,競爭日益激烈。特別是在國家加大資源、環保管理力度的背景下,建設工程所用的鋼材、水泥、干粉砂漿等建筑材料價格持續上漲,施工成本必然大幅上升(因為按費用構成要素分,建筑安裝工程費由人工費、材料費、施工機具使用費、企業管理費、利潤、規費和稅金組成,其中包含工程設備在內的材料費是施工企業成本的重要組成部分)。繼續施工,企業利潤明顯減少,甚至虧損;中止或者終止施工,面臨承擔違約責任的風險中國建材網cnprofit.com。兩難。


但我們也應看到,建筑材料價格持續上漲給施工企業帶來生存壓力的同時,也必將迫使施工企業轉變以往粗放的發展模式與管理模式,在激烈的市場競爭環境中尋找出路。筆者結合現有法律及行業文件規定,試圖對建筑材料大幅上漲問題進行系統分析,以期幫助施工企業有效應對當下面臨的現實問題,提供解決問題的思路??傮w原則應為:


1、有約從約,約定不明或無效時法定或者遵從相關行業文件規定;


2、合同未約定或約定不明,但材料價格上漲幅度明顯超出一個有經驗承包商能合理預見的正常風險范圍,致使雙方權利義務嚴重失衡,依據公平原則并結合相關規定予以調整合同價款。


一、在建設工程施工合同管理過程中,應遵循合同約定優先的原則,項目管理人員應增強以合同為準進行管理的意識


在建設工程施工合同管理和爭議解決過程中,毫無疑問應堅持意思自治原則(私法自治原則),即在約定不違反國家法律、行政法規禁止性規定的前提下,須遵從約定優先的原則。有約定的,按約定處理,凡雙方在建設工程施工合同中約定材料價格等風險的承擔范圍、幅度及調整辦法的,應按合同規定條款執行。沒有約定或者約定不明確的,才由法律進行規制和調整。如《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規定:“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結算工程價款?!?/p>


《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》(中華人民共和國住房和城鄉建設部令第16號)第三條規定:“建筑工程施工發包與承包價在政府宏觀調控下,由市場競爭形成。工程發承包計價應當遵循公平、合法和誠實信用的原則?!钡谑龡l規定:“發承包雙方在確定合同價款時,應當考慮市場環境和生產要素價格變化對合同價款的影響?!?/p>


以上旨在加強施工企業的風險意識,在簽訂合同時應合理預見包括法律風險、價格合理波動風險在內的相關風險。一旦在簽訂合同階段進行了不合理的承諾,會面臨極大的能否履約風險。當然,也不是說類似合同一旦簽訂,毫無調整的可能。但在此情形下,施工企業的主動權會很弱。在施工過程中若發生了合同簽訂時雙方難以合理預見的外部因素,材料價格產生大幅波動,繼續履約對合同一方存在明顯困難時,為保證建設項目順利實施,施工企業應積極與建設單位協商調整工程造價,簽訂補充協議。


二、約定不明時,及時簽訂補充協議,進行價差調整


在實務中,有些建設工程施工合同關于價款約定存在約定不明的情形,容易產生爭議。如:固定價還是可調價不明;雖為固定價,但固定單價還是固定總價不明;固定總價或固定單價中風險調整范圍及風險范圍以外合同價款的調整方法約定不明;價款調整方法或變更價款的計算方法僅僅約定為“按實結算”,并沒有具體說明如何按實結算,是按施工企業投標時的價格還是套用定額結算,抑或套用何種定額;工程量、包括安全文明措施費在內的措施費、相關費率如何計取約定不明;就材料價格約定了一個浮動區間,但同時又約定材料價格按工程所在地區主管部門發布的指導價格調整。


關于價款出現爭議時如何處理,相關法規、行政規章及行業規范性文件有明確規定。這些應為雙方處理爭議時必須適用或可以參照的規則?!吨腥A人民共和國合同法》第六十一條規定:“合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定?!钡诹l規定:“當事人就有關合同內容約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,適用下列規定:……(二)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執行政府定價或者政府指導價的,按照規定履行?!薄督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第十一條規定:“工程價款結算應按合同約定辦理,合同未作約定或約定不明的,發、承包雙方應依照下列規定與文件協商處理:……(二)國務院建設行政主管部門、省、自治區、直轄市或有關部門發布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規定;……”《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)第9.8.2規定:“承包人采購材料和工程設備的,應在合同中約定主要材料、工程設備價格變化的范圍或幅度;當沒有約定。且材料、工程設備單價變化超過5%時,超過部分的價格應按照本規范附錄A的方法計算調整材料、工程設備費”。


上述法律法規、行政規章或行業規范性文件對合同價款約定不明時的法律適用及計價依據作出了規定,但是司法實踐中仍存在爭議,很多需要通過造價鑒定的方式才能得以“解決平息”。在建設工程施工合同價格條款約定不明確的情況下,應根據法律法規、相關國家標準和行業規范性文件的規定,運用專業工程的計價依據和方法進行處理。如遇材料價格大幅上漲且雙方尚在友好協商階段,應及時簽訂補充協議,進行價差調整。此外,為盡量減少和避免這方面的爭議,合同價款及調整方式的約定應具有可操作性,用詞要準確、規范,意思表示應具有唯一性。


三、依據建設行政主管部門頒布的相關調價文件主張調整合同價款。


1、各地行政主管部門價格調差文件的效力


因人工、材料、臺班價格出現持續大幅度的上漲,全國多個省份已出臺文件,就合同中未明確或強行約定承包人承擔全部風險、合同中已經采用無限風險、所有風險等表述材料價格上漲風險的,發承包雙方可在協商基礎上調整工程造價,并簽訂補充協議。各地建設工程行政主管部門出臺的類似文件進行這樣規定的一個重要依據是《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)第3.4.1條的規定,該條規定:“ 建設工程發承包,必須在招標文件、合同中明確計價中的風險內容及其范圍,不得采用無限風險、所有風險或類似語句規定計價中的風險內容及范圍?!?/p>

這些調價文件的效力如何呢?能否對抗當事人之間的合同約定呢?


根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第四條:“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據?!奔锤魇∈邢嚓P部門出臺的相關價格調差文件難以推翻合同雙方的約定,且司法實踐中對此也是持謹慎的態度,往往不以此直接作為判決的依據,除非已經啟動司法造價鑒定程序,造價鑒定機構以此作為造價鑒定的重要依據之一。如:《新疆生產建設兵團第六建筑安裝工程公司、張本治建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監督民事裁定書》【(2017)最高法民申4875號】即認定:“依法應當執行政府定價或者政府指導價的,按照規定履行。該條規定排除適用市場價格的情形是:合同標的依據法律規定必須執行政府定價或政府指導價確定工程價款。兵團六建公司申請再審認為,造價定額及調差文件是政府指導價格,故案涉工程應適用政府指導價,是對法律規定的曲解和誤讀?!?。


2、具體應用


雖有以上的現狀陳述,但這并不意味著《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)中的價格調差規定和各地行政主管部門出臺的價格調差文件毫無意義。國務院建設行政主管部門省、自治區、直轄市或有關部門發布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規定不能突破當事人的約定,但是在雙方約定不明時,可以參照國務院建設行政主管部門、省、自治區、直轄市或有關部門發布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規定,作為雙方履行合同的指引和參考,有利于爭議的協商解決。換句話說,在一些項目中,施工企業可以依據建設行政主管部門頒布的相關調價文件與建設單位協商談判,要求建設單位調整合同價款。


四、因建設單位責任導致工期延誤且在延誤期間遇人工、材料價格上漲,施工單企業可以主張調整合同價款


若由于逾期支付工程預付款和進度款、未及時移交施工場地、未及時提供施工圖紙、逾期提供甲供材料、未辦理建設行政審批手續導致建設行政主管部門勒令停工等建設單位原因導致工期延誤,且在該工期延誤期間遇建筑材料價格大幅上漲,則施工企業可以向建設單位主張調整合同價款?!督ㄔO工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)9.8.3條即規定:“發生合同工程工期延誤的,應按照下列規定確定合同履行期的價格調整:1. 因非承包人原因導致工期延誤的,計劃進度日期后續工程的價格,應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者。2. 因承包人原因導致工期延誤的,計劃進度日期后續工程的價格,應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者?!?017版《建設工程施工合同(示范文本)》7.5.1條亦約定:“ 因發包人原因導致工期延誤。在合同履行過程中,因下列情況導致工期延誤和(或)費用增加的,由發包人承擔由此延誤的工期和(或)增加的費用,且發包人應支付承包人合理的利潤:……”FIDIC《施工合同條件》中亦有類似的約定。部分法院即有類似意見出臺,《四川省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》【川高法民一(2015)3號】第24條即規定:“……因一方當事人原因致使工期或建筑材料供應時間延誤導致的建材價格變化風險由該方當事人承擔,該方當事人要求調整工程價款的,不予支持?!?/p>

在此情形下,施工企業應收集好由于建設單位原因導致工期順延的證據材料。


五、對于固定總價或者固定單價合同,施工企業應持謹慎態度


總價合同是指發承包雙方約定以施工圖及其預算和有關條件進行合同價款計算、調整和確認的建設工程施工合同。固定總價合同是指在約定范圍內總價款不再調整的合同。雙方應明確約定合同價款所包含的風險范圍、風險費用的計算方法以及承包風險范圍以外的合同價款調整方法。


對于固定總價合同,在建筑材料價格如此大幅上漲的情況下,對施工企業而言極為不利。出現約定范圍的價格波動,相應風險由施工企業承擔。在具體的司法裁判中,法院對此類約定大多做了肯定性評價,如:


因此,在簽訂固定總價合同前,施工企業應對合同可能帶來的風險和市場環境有一個綜合的考量。在固定總價合同已簽訂的情況下,審查建設工程施工合同是否無效的情形,審查合同履行過程中建設單位是否存在根本違約而施工企業享有單方面解除權的情形。如:若建設工程施工合同無效,施工企業可以嘗試主張合同無效,要求建設單位調整合同價款。


對于固定單價合同,如果合同中明確約定了風險范圍以及風險范圍以外綜合單價的調整方法,則施工期間遇到人工、材料價款大幅上漲,應按合同約定的調整方法予以調整。若合同中僅約定了采用固定單價的方法計算工程價款,而未明確約定風險范圍及風險費用和風險范圍以外綜合單價的調整方法,則施工期間遇到人工、材料價款上漲,合同價款可予調整?!督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第八條規定:“……(二)固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法,在約定的風險范圍內綜合單價不再調整。風險范圍以外的綜合單價調整方法,應當在合同中約定……”。


雖有前面的論述,但對于該問題,從各地出臺的相關司法解釋看,還是有一定的爭取空間。如《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》(京高法發〔2012〕245號)第12條規定:“建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算,在實際履行過程中,鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建筑材料價格發生重大變化,超出了正常市場風險的范圍,合同對建材價格變動風險負擔有約定的,原則上依照其約定處理;沒有約定或約定不明,該當事人要求調整工程價款的,可在市場風險范圍和幅度之外酌情予以支持;具體數額可以委托鑒定機構參照施工地建設行政主管部門關于處理建材差價問題的意見予以確定?!薄督K省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》(2008年)第九條:“建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算的,一方當事人要求按定額結算工程價款的,人民法院不予支持,但合同履行過程中原材料價格發生重大變化的除外?!保ㄗⅲ旱卮笞兓慕缍藴适鞘裁?,在具體案件中必然產生爭議。)《四川省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》【川高法民一(2015)3號】第24條規定:“約定工程價款實行固定總價結算的施工合同在履行過程中材料價格發生重大變化如何處理?約定工程價款實行固定總價結算的施工合同履行過程中,主要建筑材料價格發生重大變化,超出了正常市場風險范圍,合同對建材價格變動風險負擔有約定的,依照其約定處理;沒有約定或約定不明的,當事人要求調整工程價款,如不調整顯失公平的,可在市場風險范圍和幅度之外酌情予以支持,具體數額可以委托鑒定機構參照工程所在地建設行政主管部門關于處理建材差價問題的意見予以確定?!?/p>


六、建筑材料大幅上漲,施工企業援引“情勢變更原則”要求進行調價,實操性不強


情勢變更原則指合同有效成立后,因不可歸責于雙方當事人的事由發生重大變化而使合同的基礎動搖或者喪失,若繼續維持合同會顯失公平,因此允許變更合同內容或解除合同的原則?!睹穹ǖ洹返?33條對“情勢變更”進行了較為明確的規定:“合同成立后,合同的基礎條件發生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于當事人一方明顯不公平的,受不利影響的當事人可以與對方重新協商;在合理期限內協商不成的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構應當結合案件的實際情況,根據公平原則變更或解除合同?!?/p>


相較于《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第26條,《民法典》第533條刪除了“非不可抗力造成”以及“不能實現合同目的”,增設了再交涉義務,增加了可請求仲裁機構變更或解除。此前,《最高人民法院關于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)服務黨和國家工作大局的通知》【法〔2009〕165號】提出要求:適用情事變更應當由高級人民法院審核。必要時應提請最高人民法院審核。隨著《民法典》的生效,《民法典》的效力比《合同法司法解釋(二)》更高,該通知將失去適用的基礎。從《民法典》的條文來看,在程序上放寬了該原則的適用,因此,《民法典》生效后,對于情勢變更的適用應當無須再經高院審核。


建筑材料大幅上漲,是否屬于“情勢變更”的情形,施工企業能否援引“情勢變更原則”要求進行調價。從筆者查閱的相關司法判例來看,絕大多數持否定態度,具體理由主要有以下幾種:


1、在雙方當事人存在明確約定的情況下,不支持情勢變更

2、材料上漲屬于商業風險而非情勢變更

3、主張情勢變更證據不足


鑒于單純以建筑材料價格上漲而要求變更合同約定的計價方式,難以得到支持的客觀現實,在此對“情勢變更原則”如何在建設工程施工合同糾紛中運用的問題不進行過多贅述。


七、總結

以上進行的分析具有不周延性,不可能窮盡所有措施。且提及的措施也不是孤立的,應成為一種組合拳,結合具體的爭議情形綜合考量,不應僵化理解。在目前的司法實踐中有些規定并不具有必然的強制性,但可以作為談判調整價款的合理理由。施工企業應進一步增強工程承包風險意識,在招標投標文件、合同文件中,應考慮受國家調控政策影響較大的材料價格,不應盲目壓價。應充分考慮物價上漲對建設工程施工合同切實履行的影響,明確約定材料價格風險范圍和超出風險范圍的調整辦法。對于建設單位和和施工企業雙方而言,應進行切實保障合同雙方合法權益且符合公平原則的約定,以確保合同得以有效順利履行,盡量實現雙方利益的平衡,達到雙贏的目的。


標簽:行業資訊,市場評論,建筑基材,建筑施工,建筑材料,裝修施工
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